假劣种子罪还是伪劣产品罪
——对新疆刘某某制售伪劣种子案的性质辨析

武合讲1 任晓东2
（1山东贵和律师事务所 菏泽 274000；
2北京市问天律师事务所 北京 100081）

公安部2012年2月28日公布的2011年十起农资犯罪典型案例中的新疆石河子刘某某制售伪劣种子案的主要案情如下。2007年10月，新疆SF公司法定代表人刘某某A与该公司甜菜部经理杨某某B、出纳刘某某C商议到甘肃收购甜菜种子并加工、包装成新疆SF公司品牌销售。按照商议，B联系甘肃某公司总经理王某某(另案处理)帮助收购甜菜种子，王某某安排公司职员张某某(另案处理)收购毛甜菜种子21吨，由B运回新疆SF公司。2007年11月，B授意肖某某D到甘肃酒泉市为新疆SF公司收购甜菜种子，D收购约14吨运回新疆SF公司。由于使用新疆SF公司品牌在市场上难以销售，B、D在征得A、C同意后，欲使用假冒的KWS9103型号甜菜种子包装袋包装、销售。2008年1月，D从甘肃酒泉市陈某某处购进假冒的KWS9103型号甜菜种子包装袋7800条和内外标签1.6万张。A、C、B将以上购进的毛甜菜种子生产成假冒的KWS9103型号甜菜种子后，陆续销往新疆各地。2010年初，C联系左某某E，让其帮助销售KWS9103型号甜菜种子。此时，农四师某团种子公司经理刘某某(另案判处有期徒刑五年)联系E购买KWS9103型号甜菜种子，E从硕丰公司以每公斤58元的价格购进5吨，总金额29万元，并以每公斤100元的价格销售给农四师某团良种繁育站甜菜种子5吨。良种繁育站销售给种植户种植该批种子，造成6431.22亩甜菜严重减产。公安机关将自良种繁育站提取的甜菜种子样品委托某省级种子质量检验机构检验，得出送检种子样品为发芽率不符合国家标准规定指标的劣种子的检验结论，并制作了《检验报告》；经某司法鉴定所鉴定，农户经济损失达3311481.11元。公诉机关以生产、销售伪劣种子罪，将A、B、C、D、E和新疆SF公司诉至法院，要求依法追究他们的刑事责任。一审法院采纳辩护人关于被告人的行为不构成生产、销售伪劣种子罪的辩护意见，改以生产、销售伪劣产品罪判处各被告人缓刑和被告单位罚金。公诉机关不服一审判决提出抗诉，二审维持原判。本案虽已以对A、B、C、D、E等5名被告人和被告单位分别判刑结案，但对案件的性质仍存争议。为了帮助种子经营者合法经营和维护合法权益，作者就本案的性质，谈谈个人意见。
一、假劣种子罪和伪劣产品罪的刑罚区别。
该案的争议焦点主要是，被告人购买他人制作的种子包装袋、种子标签和生产的散种子，加工处理和包装成包装种子进行销售的行为，是构成《刑法》第一百四十七条规定的生产、销售伪劣种子罪还是构成《刑法》第一百四十条规定的生产、销售伪劣产品罪。生产、销售伪劣种子罪是结果犯；生产、销售伪劣产品罪是数额犯；罪名不同，被告人承担的责任差别很大。
如果认定被告人的行为构成生产、销售伪劣产品罪，A、B、C、D的销售金额是29万元，E的销售金额也不足50万元；依据《刑法》第一百四十条规定，对A、B、C、D、E应处二年以上七年以下有期徒刑，可以适用缓刑。销售金额与损失结果之间没有必然的关联性，犯生产、销售伪劣产品罪的不一定要承担赔偿损失的民事责任。
如果认定被告人的行为构成生产、销售伪劣种子罪，本案造成损失达3311481.11元，已经超过法定的50万元，属于使生产遭受特别重大损失；依据《刑法》第一百四十七条规定，对A、B、C、D、E都应处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，不可以适用缓刑。按照最高法院公布的案例和司法惯例，以造成损失10万元至20万元判刑一年计算，本案可判各被告人15年有期徒刑或者无期徒刑。由于损失是由假劣种子造成的，损失数额与假劣种子之间具有必然的因果关系，所以各被告人和被告单位还应对假劣种子造成的损失承担民事赔偿责任。
二、种子经营者对种子质量应负的责任。
种子属于特殊的产品。伪劣种子属于伪劣产品。假劣种子属于伪劣种子。种子质量分为与种子有关的一般产品质量和种子特有的特殊产品质量。《种子法》规定的种子经营者对种子质量负责，包括对一般产品质量负责和特殊产品质量负责。《种子法》第五章规定的种子经营者对种子质量负责，属于一般产品质量责任。《种子法》规定了一般产品质量责任中的行政责任。《产品质量法》和《民法通则》规定了一般产品质量的民事责任。《刑法》第一百四十条规定了生产、销售伪劣产品的刑事责任。
《种子法》第七章规定的种子质量检验程序、检验机构、检验人员、判定标准，是对种子这种特殊产品特有的特殊产品质量即假劣种子的特别规定。《种子法》第五十九条规定了生产、经营假劣种子的行政责任。《产品质量法》和《民法通则》规定了生产、经营假劣种子的民事责任。《刑法》第一百四十七条规定了生产、销售伪劣种子的刑事责任。
三、本案没有证据证明涉案种子属于假劣种子，不应认定被告人的行为构成生产、销售伪劣种子罪。
本案接受公安机关委托的某省级种子质量检验机构，虽经省级以上人民政府农业行政主管部门考核合格，但未经省级以上人民政府计量行政部门考核合格、未取得计量认证合格证书。检验送检种子样品使用的发芽箱、天平、干燥箱等需要计量检定或者计量溯源的仪器设备，未按照规定申请检定，不符合计量法律法规的有关要求。送检种子样品属于糖用甜菜种子，该机构对糖用甜菜种子质量检验，未执行《糖用甜菜种子》（GB 19176）而执行《农作物种子检验规程》（GB/T3543），违反了“强制性标准，必须执行”的法律规定。该机构根据检验数据和检验结果制作的只使用CASL标志未使用CMA标志的《检验报告》，违反了法律规定。法院采纳辩护人关于本案承担种子质量检验的机构、使用的仪器设备、执行的检验程序和判定标准、制作的《检验报告》违反法律强制性规定，不能证明送检种子样品是假劣种子的辩护意见，认定被告人的行为不构成生产、销售伪劣种子罪。
四、利用他人制作的种子包装袋、种子标签和生产的散种子加工包装的包装种子，不属于《种子法》第四十六条规定的假劣种子。
被告人和被告单位利用其他单位制作的种子包装袋、种子标签和生产的散种子加工包装成的包装种子，不属于《种子法》第四十六条规定的五种假种子和五种劣种子之中的任何一种。种子经营者销售的包装种子，所利用的种子包装袋和种子标签，无论是自己制作的还是他人制作的；所包装的散种子，无论是自己生产的还是购买或委托他人生产的，只要种子种类、品种、产地、质量指标与标签标注的内容相符，不带有国家规定检疫对象的有害生物和质量不低于国家规定的种用标准，就不属于假劣种子。公诉机关关于利用他人制作的种子包装袋、种子标签和他人生产的散种子加工、包装的包装种子就是假劣种子的观点，不符合《种子法》的规定。
五、冒用他人厂名、厂址和种子生产经营许可证编号的的包装种子，属于伪劣产品。
法律规定，禁止伪造或者冒用他人的厂名、厂址。伪造或者冒用他人厂名、厂址的行为，指非法标注他人厂名、厂址标识，或者在产品上编造、捏造不真实的生产厂厂名和厂址以及在产品上擅自使用他人的生产厂厂名和厂址的行为。法律还规定，产品质量应当符合国家标准的要求。国家标准GB20464-2006规定，国内生产的种子应标注生产商名称、生产商地址以及联系方式。生产商名称、地址，按农作物种子经营许可证注明的进行标注；联系方式，标注生产商的电话号码或传真号码。本案被告人加工包装种子使用的种子包装袋上和种子标签上，已经标注的是甘肃某某种业有限公司的名称、地址以及联系方式和农作物种子经营许可证编号。本案的被告人对购买的已经标注他人的企业名称、厂址、许可编号证号的种子包装袋和种子标签不加处理，直接使用包装、标注自己加工的种子，违反了法律禁止性规定和国家标准强制性规定。本案的被告人冒用他人厂名、厂址和种子生产经营许可证编号的行为，应当认定为生产、销售假冒伪劣产品的行为。冒用他人厂名、厂址和种子生产经营许可证编号的包装种子，属于伪劣产品。本案的被告人生产销售冒用他人厂名、厂址和种子生产经营许可证编号的包装种子，应当承担生产、销售伪劣产品的法律责任。

作者联系方式：whj148@yahoo.com.cn 、13605306590、15901032135。



浙江省舟山市人民政府


舟山市人民政府关于印发舟山市无动力修造船舶防台风安全管理办法（试行）的通知

舟政发(2010)41号


各县（区）人民政府，市政府直属各单位：

《舟山市无动力修造船舶防台风安全管理办法（试行）》已经市政府同意，现印发给你们，请认真贯彻实施。



二○一○年六月二十九日

舟山市无动力修造船舶防台风安全管理办法（试行）

第一章 总 则

第一条 为了加强无动力修造船舶防台风安全管理，防御和减轻台风灾害，维护人民生命和财产安全，促进经济社会和谐发展，根据《中华人民共和国安全生产法》、《中华人民共和国海上交通安全法》、《浙江省安全生产条例》、《浙江省防汛防台抗旱条例》等法律、法规，结合本市实际，特制定本办法。

第二条 在本市行政区域内的船舶修造企业的无动力修造船舶防台风安全及其相关监督管理，适用本办法。

第三条 无动力修造船舶防台风安全管理，坚持安全第一、预防为主、综合治理的方针，遵循确保公共安全的原则。

第四条 各级人民政府领导本地区的无动力修造船舶防台风工作。

无动力修造船舶防台风工作实行各级人民政府行政首长负责制及分级分部门的岗位责任制和责任追究制。

第五条 各级“三防”指挥部在上级“三防”指挥部和本级人民政府的领导下，具体负责指挥、协调和督促有关部门、单位做好无动力修造船舶防台风安全管理与抢险救灾工作。



第二章 企业责任

第六条 船舶修造企业是本单位无动力修造船舶防台风安全的责任主体。企业主要负责人对本单位无动力修造船舶防台风安全工作全面负责，其它负责人对各自职责范围内的无动力修造船舶防台风安全工作负责。

第七条 船舶修造企业应当建立健全本单位的防台风组织机构。防台风组织机构主要有：防台风工作领导小组、防台风工作办公室、抢险队伍等。

第八条 船舶修造企业应当保证无动力修造船舶防台风所必需的资金投入，落实好船坞、码头、拖轮等重要防台风设施设备，做好防台风物资准备，提高防台风能力，确保无动力修造船舶安全度汛。

第九条 船舶修造企业应当制定本单位无动力修造船舶防台风应急预案，并组织专家进行评审。每年台汛前，船舶修造企业应当将所制定的应急预案及时报送所在经贸、安监部门备案。

船舶修造企业应当组织开展无动力修造船舶防台风应急演练，以提高应急实战能力和操作技能，并对预案中存在的问题及时进行修正。

第十条 船舶修造企业应当合理安排生产计划，台汛期间，下水（含出坞，下同）无动力修造船舶的数量、规模必须与其生产设施设备等防台风安全保障能力相匹配。

第十一条 台汛期间，船舶修造企业应当在每月15日前和30日前，向当地乡镇（街道）政府或负有直接管理职责的市级部门如实上报本单位无动力修造船舶情况，并及时报告变动情况。报送内容包括无动力修造船舶数量、国籍（或地区）、船型、吨位、当前停泊地、台风来临时的避风场所和措施等方面。台风影响期间，实行日报制。严禁虚报、瞒报和漏报。

第十二条 台风影响期间，船舶修造企业应当做好以下防范工作：

（一）尽快恢复无动力修造船舶的动力，不能恢复动力的船舶要尽可能进坞或上排；

（二）不得继续拆除在修船舶动力，在建船舶一律不得下水；

（三）不得在公共锚地锚泊无动力修造船舶，不得在舟山跨海大桥等重要基础设施安全间距范围内靠泊或锚泊无动力修造船舶；

（四）靠泊码头避风的无动力修造船舶，应当与码头吨级及其防台风能力相适应；

（五）采用浮筒系泊防台风的无动力修造船舶，应当与浮筒防台风能力相适应；

（六）按照各级“三防”指挥部命令撤离相关人员；

（七）密切关注无动力修造船舶动态，及时排除隐患。

特殊情况下的防台风措施，必须报经市“三防”指挥部同意。

第十三条 发生无动力修造船舶险情后，船舶修造企业应当即时启动本单位无动力修造船舶防台风应急预案，采取有效措施组织抢险，防止事态扩大，并立即如实报告当地人民政府和县（区）“三防”指挥部，不得瞒报、谎报或者拖延不报。



第三章 监督管理

第十四条 县（区）人民政府应当加强对本地区船舶修造企业的无动力修造船舶防台风安全工作的领导，组织建立、完善无动力修造船舶防台风安全监督管理和应急救援体系；建立健全工作责任制和相关工作制度；督促、支持有关部门依法履行监督管理职责，及时协调解决无动力修造船舶防台风工作中的重大问题。

乡镇人民政府和街道办事处应当做好本地区船舶修造企业的无动力修造船舶防台风安全工作。

市经贸委、市交通委、新城管委会、舟山经济开发区管委会等部门对各自管理的船舶修造企业无动力修造船舶防台风安全工作负责。

第十五条 市、县（区）“三防”指挥部内设无动力修造船舶防台风应急处置专项工作小组，成员由经贸、海事、港航、安监等部门负责人及相关专业人员组成，负责协调、处置无动力修造船舶防台风工作的重大事项。

第十六条 政府有关部门依照法律、法规和本办法的规定，做好无动力修造船舶防台风安全及其相关监督管理工作。

经贸部门负责制定本地区无动力修造船舶防台风应急预案；负责指导企业做好无动力修造船舶防台风应急预案；督促企业合理安排生产计划；全面掌握本地区无动力修造船舶防台风情况。

海事部门负责做好辖区水上安全监督管理工作；加强水上安全执法检查，及时处置辖区水域内违规避风的无动力修造船舶。

港航部门负责牵头做好无动力修造船舶防台风浮筒规划、建设和管理工作；协助船舶修造企业落实机动停泊码头；负责落实救助拖轮在市“三防”指挥部指定地点待命，协助做好引航、拖助等相关工作。

安监部门负责牵头做好无动力修造船舶防台风安全管理职责落实情况的督查；加强执法检查，督促船舶修造企业落实好无动力修造船舶防台风应急预案。

第十七条 县（区）人民政府应当组织有关部门按照职责分工，对本行政区域内船舶修造企业无动力修造船舶防台风安全工作进行严格检查；发现安全隐患的，应当督促企业及时整改或者采取其他补救措施。

市经贸委、市交通委、新城管委会、舟山经济开发区管委会应当对各自管理的船舶修造企业无动力修造船舶防台风安全工作加强检查，督促企业落实好各项防范措施。

第十八条 建立无动力修造船舶防台风信息报送和情况通报制度。

乡镇（街道）政府应当对企业上报的无动力修造船舶防台风情况进行审核，准确、及时掌握本地区无动力修造船舶防台风情况。在台汛期的每月15日和30日，乡镇（街道）政府应当向县（区）经贸部门报送本地区无动力修造船舶防台风情况。台风影响期间，实行日报制。

县（区）经贸部门应当及时向市船舶修造管理服务局和同级“三防”指挥部上报本地区无动力修造船舶防台风情况。市经贸委、市交通委、新城管委会、舟山经济开发区管委会应按上述时间要求向市船舶修造管理服务局报送各自管理的船舶修造企业无动力修造船舶防台风情况。

市船舶修造管理服务局应对全市无动力修造船舶防台风情况进行统一汇总，及时上报市“三防”指挥部。

各级“三防”指挥部应当通报本地区无动力修造船舶防台风中存在的安全问题，督促有关部门、单位及时处置。经贸、海事、港航和安监等部门应当互相配合，互通情况，发现存在的无动力修造船舶防台风安全问题应由其他有关部门进行处理的，及时移送。

第十九条 无动力修造船舶险情发生后，县（区）“三防”指挥部应当立即向市“三防”指挥部和市海上搜救中心报警，并按照应急预案的要求，组织有关部门和当地乡镇（街道）政府以及专业抢险队伍实施抢险。

当发生无动力修造船舶重大险情可能危及公共安全时，立即启动《舟山市海上突发公共事件应急预案》，在市政府统一领导下，组织开展抢险救灾工作。



第四章 罚 则

第二十条 对违反本办法规定的行为，《中华人民共和国安全生产法》、《中华人民共和国海上交通安全法》、《浙江省安全生产条例》、《浙江省防汛防台抗旱条例》等法律、法规已有规定的，依照有关规定执行。

第二十一条 船舶修造企业有下列行为之一的，依照《中华人民共和国安全生产法》规定，责令限期改正；逾期未改正的，责令停产停业整顿；构成犯罪的，依法追究企业主要负责人和相关责任人刑事责任：

（一）应当编制无动力修造船舶防台风应急预案而未编制的；

（二）对检查中发现的问题，没有及时处理或者整改的；

（三）不按规定及时报送无动力修造船舶防台风情况，或有虚报、瞒报和漏报行为的；

（四）发生无动力修造船舶险情后，未及时组织抢险或未立即报告的；

（五）在防台风抢险中擅离职守的；

（六）不服从各级“三防”指挥部发布的决定、命令的；

（七）有违反本办法第十二条规定行为的；

（八）其他妨碍防台风抢险工作的。

第二十二条 各级政府和有关部门负责人及其工作人员违反本办法规定，造成严重后果的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。



第五章 附　则

第二十三条 本办法下列用语含义：

无动力修造船舶，是指船舶修造企业在生产过程中已经下水但尚未交付的无自航能力的船舶。

台汛期间，一般是指每年7月15日至10月15日。

第二十四条 无动力修造船舶在特殊情况下的防台风工作，参照本办法执行。

第二十五条 本办法由市经贸委负责解释。

第二十六条 本办法自颁布之日起试行。