企业上市融资初期需注意的法律问题

北京市中银律师事务所 王忠辉律师

近年来，随着中国经济的快速增长和资本市场的不断壮大，通过发行股票并上市筹集资金已经成为企业一个非常重要的融资渠道。采取这种方式融资，不仅可以使企业获得一个长期的低成本融资渠道，降低负债比例、增强抵御风险的能力，而且企业上市后通过建立以股东大会、董事会、监事会为特征的公司治理结构，利用管理层持股、股权激励等一系列机制也可以给企业的发展注入新的活力。更重要的是，企业上市可以使企业获得大额资金，实现快速扩张，迎接来自各方面尤其是海外军团的挑战。从股份制试点到股票上市，我国股份制企业尤其是上市企业获得了长足的发展，成为我国市场经济主体中最活跃、最具增长潜力的代表。今天，股票上市已成为众多企业追求的目标。为使企业家们能够对上市这一特殊的融资方式有所了解，进而能够利用这一融资方式实现筹资目的，笔者将以境内A股发行上市的要求为例，结合实践经验，分三期对企业上市初期、中期、后期三个时期应关注的法律问题进行简要介绍。以下介绍企业上市融资初期需注意的法律问题。
一、企业上市融资的基本条件
企业在境内上市融资应具备的条件，主要见于我国《证券法》、《首次公开发行股票并上市管理办法》及沪深两市证券交易所《股票上市规则》等相关规定，内容比较庞杂，主要涉及企业的主体资格、独立性、规范运作、财务会计、募集资金投向等方面。具体来说，企业在判断自己是否具备上市融资的条件时，至少需把握以下几个关键点：
（一）主体资格方面
企业应当是依法设立且合法存续的股份有限公司，持续经营时间应当在3年以上（经国务院批准的除外），其中：有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间从有限责任公司成立之日起计算满3年；最近3年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更；发行前股本总额不少于人民币3000万元，发行后股本总额不少于人民币五千万元，公开发行的股份达到公司股份总数的百分之二十五以上；股本总额超过人民币四亿元的，公开发行股份的比例为百分之十以上。
（二）独立性方面
企业应当具有完整的业务体系和直接面向市场独立经营的能力；企业的资产应当完整，人员应当独立，财务应当独立，机构应当独立、业务应当独立。
（三）规范运作方面
企业应当建立健全股东大会、董事会、监事会、独立董事、董事会秘书制度，相关机构和人员能够依法履行职责；企业的董事、监事和高级管理人员符合法律、行政法规和规章规定的任职资格；企业最近三年无重大违法行为，无损害投资者合法权益和社会公共利益的其他情形。
（四）财务与会计方面
企业最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元；最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币5000万元；或者最近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元；最近三年财务会计报告无虚假记载。
（五）募集资金投向方面
募集资金应当有明确的使用方向，原则上应当用于主营业务。除金融类企业外，募集资金使用项目不得为持有交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予他人、委托理财等财务性投资，不得直接或者间接投资于以买卖有价证券为主要业务的公司。另外，募集资金投资项目应当符合国家产业政策、投资管理、环境保护、土地管理以及其他法律、法规和规章的规定。
二、企业上市的一般流程
企业上市是指依据《公司法》设立的股份有限公司首次向社会公众公开发行股票并申请股票上市交易的整个过程。从定义可以看出，企业发行股票并上市的首要前提是企业须为依据《公司法》设立的股份有限公司，因此，一家企业要想实现上市筹资，必须首先改组为股份有限公司。当然，如果企业在决定上市时已经是股份有限公司，则可省掉企业股份制改造环节。从实践来看，大多数企业实现上市一般都须经历以下程序：
改制与设立→问题诊断与上市辅导→申请文件的申报→申请文件的审核→路演、询价与定价→发行与上市
在改制与设立阶段，主要工作内容是聘请中介机构，拟订改制重组方案，注册设立股份有限公司。
在问题诊断与上市辅导阶段，主要工作内容是寻找企业与上市要求之间的差距，对照法定的发行上市条件对存在的问题进行整改，对高级管理人员进行证券法律法规和上市知识的培训和辅导，准备首次公开发行的相关申请文件。
在申请文件申报阶段，保荐机构要对申请文件进行内核并负责向中国证监会尽职推荐，符合申报条件的，证监会将在5个工作日内受理申请文件。
在申请文件审核阶段，中国证监会将对申请文件进行初审，同时征求发行人所在地省级人民政府和国家发改委的意见，并向保荐机构反馈审核意见，保荐机构组织企业和中介机构对反馈的审核意见进行回复或整改，相应修改申请文件之后的5个工作日内进行申请文件预披露（关于调整预先披露时间的通知[发行监管函[2008]142号]），最后提交股票发行审核委员会审核。
发行申请经发行审核委员会审核通过后，中国证监会进行核准，企业在指定报刊上刊登招股说明书摘要及发行公告等信息，证券公司与企业进行路演，向投资者推介和询价，并根据询价结果协商确定发行价格。这一阶段称为路演、询价与定价阶段。
最后在发行与上市阶段，企业根据中国证监会规定的发行方式公开发行股票，向证券交易所提交上市申请，办理股份的托管与登记，挂牌上市。
三、初期应关注的几个法律问题
如果我们将企业上市的整个过程划分为初期、中期、后期三个阶段，那么，对于企业来说，企业在不同阶段所应完成的任务是不同的，应注意的法律问题也大相径庭。具体到初期，笔者认为，企业至少应特别关注以下问题：
（一）弄清上市融资的利弊，审慎做出决策
从有利方面来看,上市融资首先是可以使企业获得大额的发展资金；其次，上市融资将开通企业未来在公开资本市场上融资的通道，便于未来筹措资金；再次，上市融资有利于完善公司内部治理结构，建立现代企业制度，增强企业竞争实力；最后，上市融资可以增加企业资产净值，提高产品品牌价值和企业社会声誉。另外，资本市场可以为企业进行定价，从而为企业的下一步收购兼并、股权激励、风险投资退出奠定基础。
上市融资对企业来讲也存在一些不利的地方，比如企业将受到监管机构、社会公众等各方更多的关注和监督，企业的经营活动也将暴露在阳光之下；存在被潜在对手并购并最终丧失控制权的风险；等等。
在初期，企业家应结合自身情况对上市融资的利弊作出科学的判断，明确上市的目的，在利和弊之间博弈之后，做出正确的、适合企业发展的决策。千万不要因为别人都在忙上市，自己也不考虑自身因素盲目筹备上市，也千万不要因为自己对相关政策法规的误读而使自己错失上市融资的良机。
（二）依据相关规定，对能否上市作出初步评估
企业在做出上市筹资的决策后，应依据相关法律规定，结合自身的条件，对是否符合相关法律法规所要求的上市条件进行初步的评估和判断，明确自身与规定要求之间存在的差距，是否存在完善可能，整合完善的难度和需要付出的时间及成本。必要时，企业应就自身情况征求相关专业机构的意见，以保证自己的判断的准确性。经初步评估，满足上市条件或者通过整改可以满足上市条件的，企业可着手安排下一步的工作。
（三）成立上市筹备小组，聘请上市顾问团
企业在决定上市且经初步判断能够满足上市条件后，即应及时着手筹备上市的有关事宜，成立上市筹备小组，聘请上市顾问专业团队。实践证明，聘请优秀的上市顾问团队是企业成功上市的重要一步。在浩瀚的资本市场中，找到适合企业自身的航线并乘风破浪到达彼岸，是一项专业性很强且极具创造性的工作。企业在做出上市融资的英明决策后，即应聘请声誉卓著、实力雄厚、经验丰富的券商、律师事务所、会计师事务所组成顾问团担任企业改制及上市的咨询及辅导机构，通过专业机构的专业服务，整合企业的现有资源，规范企业的经营活动，确保上市融资目标的顺利完成。
（四）围绕上市目标，慎选上市地
企业在做出上市计划后，尚须对上市地点做出抉择。面对中国大陆、中国香港，美国、新加坡甚至更多的资本市场，企业往往无所适从。这时，上市顾问团就应充分发挥顾问的作用，从企业的上市目标、行业特征、客户群体以及未来发展规划等方面出发，结合各地证券市场的特点，帮助企业对拟上市地点做出慎重的选择。
一般来说，国际资本市场虽然具有融资额度大、二次融资容易、发行时间较短等优点，但同时也具有发行费用高、公司结构复杂、投资者关注程度低等缺点。而境内上市则具有绝对的本土化优势，且发行市盈率高，筹资额度大，发行费用及后期维护成本均相对较低的特点。这个需要结合不同企业的实际情况，对上市地点做出适合企业的选择。
总之，企业发展到一定阶段，为了实现可持续发展的长远目标，或者解决资金缺口的瓶颈，将企业推向资本市场，将其市场化，以此获得所需资金，无疑是一条切实可行的道路。但企业上市融资是一项系统而复杂的工作，而且并非任何企业都具备上市融资的条件。因此，笔者建议，企业在产生上市筹资的初步意向后，最好聘请相关的上市专家，对企业是否具备、怎样才能具备上市条件，以及多长时间内能够实现上市等事宜作出初步判断，并以此指导下一阶段的融资工作安排。

作者:北京市中银律师事务所 王忠辉律师
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湖北省人民政府


湖北省渔船渔港监督管理办法
湖北省人民政府



《湖北省渔船渔港监督管理办法》已经1998年12月3日省人民政府常务会议审议通过，现发布施行。

第一章 总 则
第一条 为加强渔船渔港的监督管理，维护渔业生产和水上安全秩序，保障人民生命财产安全，促进渔业生产发展，根据《中华人民共和国渔业法》和国家有关规定，结合本省实际，制定本办法。
第二条 本办法适用于在本省境内航行、停泊、作业的所有渔船及其人员，渔船及渔船船用产品的设计、制造，渔船修理单位、厂（点）和渔港。
第三条 本办法所称渔船，是指从事渔业捕捞、养殖的生产船舶以及为渔业生产、科研、教学、监督、渔港专用工程服务的船舶。
本办法所称渔港，是指主要为渔业生产服务和供渔业船舶停泊、避风、装卸渔获物和补充渔需物资的人工港口或者自然港湾。
第四条 省人民政府渔业行政主管部门主管全省渔船渔港的监督管理工作，地、市、州、县（含县级市、区）的渔业行政主管部门主管本辖区的渔船渔港的监督管理工作。
县以上渔政船检港监管理机构具体负责本行政区域内渔船渔港的监督管理。跨界水域及渔港设立了渔政船检港监管理机构的，由该管理机构具体负责其管辖范围内的渔船渔港的安全监督管理。
第五条 设置渔船渔港管理机构，应征求上级业务主管部门的意见，并在业务上受其指导和监督。
渔船渔港管理人员属于渔业执法人员，须经省级以上业务主管部门专业培训并考核合格，取得渔政渔港监督管理检查证和渔船检验证后方可执行公务。

第二章 渔船管理
第六条 渔业船舶的设计和修造实行许可证制度。凡从事渔船设计、修造业的，应具备相应的设施和技术条件，取得国家或省渔业主管部门审发的资格认可证书，方可从事认可范围内的渔船设计、修造。
修造渔业船舶及生产渔船船用产品，必须符合国家规定的技术规范和渔船检验部门批准的设计图纸要求，经渔船检验部门检验合格后，方可投入使用。
第七条 通航水域内航行、作业的渔业船舶，必须经渔船检验部门检验，持有有效的渔业船舶证书。
第八条 所有渔业船舶必须经渔港监督机关登记，持有有效的渔业船舶登记证书，按规定部位固定渔船牌照。
船舶登记项目发生变更时船舶所有人应向渔港监督机关申请办理变更登记。
船舶所有权转移，船舶灭失或失踪满6个月，船舶报废或拆毁，船舶所有人应向渔港监督机关申请办理注销登记。
第九条 通航水域内航行、作业的渔业船舶，必须按规定配备能够保证船舶安全航行并持有有效渔业船员证书的职务船员。
派遣到港、澳、台及外国籍渔船工作的渔业船员（包括渔工）须经国家授权的渔港监督机关认可的单位培训，考试合格，取得合法证件。
第十条 渔业船舶必须按规定配齐合格的信号、消防、救生设备，遵守《内河避碰规则》等港航法规，按规定办理进出渔港签证或者办理定期航行签证，接受安全检查。
第十一条 渔业船舶不得超核定航区或超载航行。严禁渔业船舶违章载客。
第十二条 渔船船东应积极参加相互保险，增强自我保障能力。
第十三条 渔船有下列情况之一者，渔港监督机关有权禁止其离港或者令其停航、停止作业，驶向指定地点：
（一）违反国家有关法律、法规或者港航规章；
（二）不适航或者不适拖；
（三）发生水上交通事故后手续未清；
（四）未向主管机关缴付应承担的费用，也未提供适当的担保；
（五）有妨碍交通安全的情况。

第三章 渔港管理
第十四条 渔港的所有权、使用权和管理权受法律保护。渔港的确认依其隶属关系，由所在地的县级以上人民政府征得水利、交通、建设、土地管理等部门意见后认定，然后报请省渔业行政主管部门呈报国务院渔业行政主管部门公布。
第十五条 渔港建设应列入渔港所在地国民经济和社会发展规划。渔港建设资金纳入地方建设计划。一级渔港建设由省渔业行政主管部门统一规划实施；二、三级渔港建设由各地、市、州、县（市、区）渔业行政主管部门负责组织规划实施，省里给予适当扶持。
县以上人民政府和渔业行政主管部门应积极筹措资金搞好渔港的建设和维护工作。
第十六条 鼓励、支持单位和个人投资建设渔港设施。渔港设施建设实行“谁投资、谁受益”的原则。渔港设施建设方案，须征得渔港监督机关同意，并按国家和省的有关规定办理基本建设审批手续。
第十七条 船舶进出渔港必须遵守本办法和渔港港章，按规定缴纳有关规费，接受监督管理。渔港规费的征收、使用和管理按国家和省的有关规定执行。渔港港章由各渔港管理机构制定，经认定该渔港的政府批准，报省渔港监督部门备案。
第十八条 渔港港区内进行水上、水下工程建设或其他活动，须事先征得渔港监督机关同意。
第十九条 在渔港从事港埠经营业务必须征得渔港监督机关同意，并取得合法证件。
第二十条 禁止在渔港水域从事有碍水上安全的捕捞、养殖业及其他作业。
禁止向渔港水域排放可能产生环境污染的回填物、废弃物和其它有害物质。
第二十一条 渔港的性质和渔港的陆域、水域范围一经确定，不得随意变更，确需变更的，按本办法第十四条规定的程序报批，并由占用者给予相应补偿。

第四章 救助和交通事故的调查处理
第二十二条 渔业船舶发生交通事故，应当采取相应的措施组织自救，并尽快将有关情况和救助要求向就近的渔港监督机关报告。
第二十三条 事故现场附近的渔船，收到求救信号或者发现遇险船舶后，在不严重危及自身安全的情况下，应当全力救助遇险人员，并将救助情况及时报告就近的渔港监督机关。
发生碰撞事故的渔船，应当尽可能相互救助。在不严重危及自身安全的情况下，当事船舶不得擅自离开事故现场。
第二十四条 渔港监督机关接到求救信号后，必须立即组织救助。事故现场附近的渔船应当服从渔港监督机关的统一指挥。
第二十五条 渔港监督机关对渔船自身发生的交通事故和渔船之间发生的交通事故，应当及时查明原因，判明责任。当事人必须提供与事实有关的情况。
第二十六条 渔船之间因交通事故引起的民事纠纷，当事人可以向渔港监督机关申请调解，不申请调解或调解不成的，可以向人民法院起诉。
第二十七条 各级渔港监督机关应将本地区发生的各类渔业水上交通事故，按规定向其上级渔港监督机关报告。

第五章 罚 则
第二十八条 违反本办法第六条规定的，由主管机关给予警告，补办手续；对渔业船舶设计、修造单位及渔船船用产品生产厂可以并处2000元以上10000元以下的罚款。
第二十九条 违反本办法第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条第一款规定之一的，由渔港监督机关给予警告，补办手续，可以并处100元以上500元以下的罚款。
违反本办法第十一条第二款规定的，由渔港监督机关给予警告，并处500元以上10000元以下的罚款。
第三十条 凡无船名船号，无船舶证书，无船籍港而从事渔业活动的船舶，可对船主处以船价两倍以下的罚款，并可予以没收。
凡未履行审批手续非法建造、改造的渔船，一律予以没收。
第三十一条 渔港监督机关对违章航行作业、可能危及他人人身财产安全的渔船，可解除船舶动力，拖至指定地点处理；对不符合规范要求的渔船，可拖至指定地点拆解，拆解的残料变卖所得扣除必要费用后，余款归还给船主。
第三十二条 违反本办法第十八条、第十九条、第二十条规定之一的，由渔港监督机关责令补办手续，可以并处2000元以上10000元以下的罚款。
第三十三条 阻碍渔港监督检查人员依法执行公务的，渔港监督机关可处以500元以上3000元以下罚款。
第三十四条 当事人对渔港监督机关的处罚不服的，可以依法申请行政复议或者提起诉讼。逾期不申请复议，不起诉又不履行处罚决定的，由作出处罚决定的渔港监督机关申请人民法院强制执行。
第三十五条 渔船渔港监督管理人员在执行公务中滥用职权，玩忽职守，徇私舞弊的，由其所在单位或者上级主管部门给予行政处分；情节严重构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第六章 附 则
第三十六条 渔业船舶检验、登记、进出渔港（定期航行）签证，渔港认定、船员考试发证，交通事故调查处理与统计报告等具体管理办法，由省人民政府渔业行政主管部门制定并实施。
第三十七条 船民户籍管理，按国家有关规定执行。
第三十八条 渔船渔港改变用途的，按国家有关法律法规执行。
第三十九条 本办法应用中的问题由省人民政府渔业行政主管部门负责解释。
第四十条 本办法自发布之日起施行。



1998年12月16日